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法律文书

广西华南建设集团有限公司与金双刘执行异议纠纷一审代理词

文字:[大][中][小] 手机页面二维码 2018-10-6     浏览次数:    

 

 

审判长、审判员:

根据我国有关法律规定,ag8亚游娱乐|官方接受广西华南建设集团有限公司(以下称华南公司)之委托,指派我担任其与金双六、刘金龙、宋启凤执行异议之诉纠纷一案的一审代理人,为履行代理职责,现依据事实和法律,提出如下代理意见,供法庭参考。

一、被告刘金龙、宋启凤对原告无任何到期债权,双方对于凤阳县小岗村大包干纪念馆新馆及老馆建设改造项目工程款已全部结清,原告不欠被告刘金龙、宋启凤工程款;两被告亦无存款、债券、股票、基金份额、收入、其他财产等在原告处,法庭应依法确认(2015)凤执字第00773号《执行裁定书》在原告银行账户所冻结、划拨的5500000元工程款为原告所有财产。

华南公司承建发包给被告刘金龙的凤阳县小岗村大包干纪念馆新

馆及老馆建设改造项目业已竣工。现经原告财务核算,上述工程项目的发包方凤阳小岗村创新发展有限公司支付到原告银行账户的工程款为22642831.07元,而原告通过本公司银行账户以及广西华南建设集团安徽雄鹰有限公司、广西华南建设集团安徽分公司、周培雄、占桂女、周培丽、舒华等的银行账户向被告刘金龙、宋启凤及第三人支付了工程款及代付人工费、材料费、公司管理费、招标、投标费等各项费合计22803849元,实际上原告已多付工程款101618元给被告刘金龙及第三人,因此原告与被告刘金龙、宋启凤已无任何工程款项在原告的银行账户内。上述事实有原告提供的《工程款付款明细》、《收条》、《承诺书》及证人证言佐证,事实清楚,证据充分。

    二、(2014)滁民一初字第00229号民事判决书已生效,该案原告金双六与被告刘金龙、宋启凤之间的法律关系在该判决书中确认为民间借贷法律关系;该判决未涉及到本案原告华南公司,华南公司亦不负有履行义务。华南公司已超额支付工程款给被告刘金龙、金双六双方已无无任何债权债务牵连;故华南公司依法不应成为金双六依据该案生效判决提起的执行程序中的协助执行或执行对象。

本案执行的依据为(2014)滁民一初字第00229号民事生效判决

书,原审法院查明2013年1月31日金双六与刘金龙之间签订的《合同协议》属于民间借贷法律关系,该案为金双六与刘金龙、宋启凤之间民间借贷纠纷,华南公司在该份判决书中不负有履行义务。被告金双六如果认为与刘金龙之间存在着合伙关系,且对双方合伙关系产生的债权债务持有异议产生纠纷应另案提起诉讼解决,与本案针对民间借贷法律关系引起的执行纠纷无关。该案执行过程中金双六申请执行本案原告华南公司的财产是错误的,执行法院依法不应对华南公司采取执行措施,理由如下:

    1、《中华人民共和国民事诉讼法》第242条规定被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务,人民法院有权向有关单位查询被执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产情况。人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。人民法院查询、扣押、冻结、划拨、变价的财产不得超出被执行人应当履行义务的范围。人民法院决定扣押、冻结、划拨、变价财产,应当作出裁定,并发出协助执行通知书,有关单位必须办理。

代理人意见:执行程序中金双六向执行法院提供了错误且明显带有误导倾向的被执行人财产信息,华南公司并非是被执行人,与生效法律文书无关,且华南公司与被执行人间不存在任何债权债务牵连,该条不适用于本案原告,金双六依法应承担提供错误财产信息导致华南公司在本案中遭受重大经济损失的赔偿责任。

2、最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)若干问题的意见》第280条规定人民法院可以直接向银行及其营业所、储蓄所、信用合作社以及其他有储蓄业务的单位查询、冻结、划拨被执行人的存款。外地法院可以直接到被执行人住所地、被执行财产所在地银行及其营业所、储蓄所、信用合作社以及其他有储蓄业务的单位查询、冻结、划拨被执行人应当履行义务部分的存款,无需由当地人民法院出具手续。

代理人意见:该条仍然针对的是被执行人,华南公司在执行案中只是案外人,并非生效法律文书确定承担义务的被执行人,被执行人刘金龙在华南公司并无存款。

    3、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)第36条规定被执行人在有关单位的收入尚未支取的,人民法院应当作出裁定,向该单位发出协助执行通知书,由其协助扣留或提取。

    代理人意见1、被执行人刘金龙与原告间只是承包、挂靠关系,不存在有收入在原告处尚未提取的情形。2、另根据该法条解释,需要协助扣留和提取的只能是在有关单位尚未支取的工资、奖金等“收入”其适用范围不能随意扩大。3、执行案所涉及的是工程款,不是工资或奖金,不属于“尚未支取的收入”。4、该工程款基于合同的履行而产生,因而在性质上属于债权。5、该涉案项目已竣工验收,原告已向被告支付完全部工程款,被告不存在在原告处仍有收入或收益未提取,更不存在对原告有到期债权可供执行的情形。

   4、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)第38条规定:被执行人无金钱给付能力的,人民法院有权裁定对被执行人的其他财产采取查封、扣押措施。裁定书应送达被执行人。

   采取前款措施需有关单位协助的,应当向有关单位发出协助执行通知 书,连同裁定书副本一并送达有关单位。

    代理人意见:首先该条是针对被执行人的其他财产采取查封、扣押措施。在执行程序中,执行法院扣留和提取的是所谓的“刘某在原告处的工程款”,作为货币,它应该属于“占有即所有”的种类物,而非特定的标的物,况且也并不存在,只是金双六凭空肆意想像出来的被执行人刘金龙的其他财产,况且庭审中原告已经提供了充足的证据证明华南公司在承建的凤阳县小岗村大包干纪念馆新馆及老馆建设改造项目中已经足额向实际承包人刘金龙支付了全部工程款,其中包括从华南公司分公司负责人周培雄账户以及授权人员账户直接支付到刘金龙本人账户的预付、代付工程款14100900元,且刘金龙也承认原告已将全部工程款支付给其本人,因此法庭依法应当认定执行案中冻结、划拨的550万人民币属于原告所有的财产,对该款不予执行。

    提请依法判决,维护原告华南公司的合法权益。

 

代理人:ag8亚游娱乐|官方

苏柏庭律师

           


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